Судья Москович Е.В.                                              Дело № 22-394/2017

      АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

город Магадан                    7 августа 2017 года

Судебная коллегия по уголовным делам Магаданского областного суда в составе:

председательствующего Жиделева Д.Л.,

судей Аверкова Ю.В., Радченко Л.Ф.,

при секретаре Ерофеевой К.А.,

с участием:

прокурора отдела прокуратуры Магаданской области Сафонова А.О.,

осужденного Милочкина К.О. участвующего в режиме видеоконференц-связи,

защитника осужденного Милочкина К.О. - адвоката Второй Магаданской областной коллегии адвокатов Оносова В.Ю., представившего удостоверение №... от <дата> и ордер №... от <дата>,

рассмотрела в открытом судебном заседании суда апелляционной инстанции апелляционное представление заместителя прокурора города Магадана Калашник Н.В. на приговор Магаданского городского суда от 23 июня 2017 года, которым,

Милочкин К.О., <.......>, судимый:

- приговором судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 21 июля 2000 года, с учетом изменений внесенных определением Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 19 июля 2001 года, постановлением Магаданского областного суда от 22 сентября 2003 года, постановлением Магаданского городского суда Магаданской области от 18 февраля 2008 года, постановлением Президиума Верховного Суда РФ от 7 июля 2010 года по п. «а»ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ от 13.06.1996 года № 63-ФЗ), п. «з» ч. 2 ст. 105 УК РФ, ч. 2 ст. 162 УК РФ (в редакции ФЗ-73 от 21.07.2004 года), п.п. «а, в, г» ч. 2 ст. 162 УК РФ (в редакции ФЗ от 13.06.1996 года № 63-ФЗ), ч. 3 ст. 222, п. «б» ч. 4 ст. 226 УК РФ (в редакции ФЗ от 13.06.1996 года № 63-ФЗ), ч. 3 ст. 69 УК РФ к 17 годам 6 месяцам лишения свободы, с отбыванием первых 5 лет в тюрьме, оставшегося срока в исправительной колонии строгого режима, освобожденного Постановлением Магаданского городского суда от 29 августа 2011 года условно-досрочно на 4 года 1 месяц и 18 дней,

осужден по:

- п. «а» ч. 4 ст.228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ к 5 годам лишения свободы;

- ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено Милочкину К.О. наказание в виде лишения свободы сроком на 8 лет, с отбыванием в исправительной колонии особого режима, с исчислением срока с 23 июня 2017 года.

В соответствии со ст. 72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время содержания Милочкина К.О. под стражей с 11 августа 2016 года по 22 июня 2017 года.

Приговором суда разрешен вопрос о процессуальных издержках и судьбе вещественных доказательств.

Милочкин К.О. осужден за незаконный сбыт наркотических средств, организованной группой; приготовление, выразившееся в приискании средств совершения преступления и умышленном создании условий для совершения преступления, к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере, но не доведенным до конца по независящим от него обстоятельствам.

Преступления совершены в г. Магадане в период с сентября 2013 года по 11 ноября 2016 года, при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда.     

Заслушав доклад судьи Аверкова Ю.В., выступления осужденного Милочкина К.О. и его защитника- адвоката Оносова В.Ю. не поддержавших доводы апелляционного представления, мнение прокурора Сафонова А.О. об изменении приговора по доводам апелляционного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

В апелляционном представлении заместитель прокурора города Магадана Калашник Н.В. поставила вопрос об изменении приговора Магаданского городского суда, отмене в соответствии с п. «в» ч. 7 ст. 79 УК РФ условно-досрочного освобождения от оставшейся части наказания и применении ст. 70 УК РФ, с усилением осужденному Милочкину К.О. наказания.

В обоснование доводов апелляционного представления заместитель прокурора Калашник Н.В. ссылается на приговор суда, согласно которому Милочкин совершил преступления в период условно-досрочного освобождения по приговору судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 21 июля 2000 года, в связи с чем суду первой инстанции следовало применить положения п. "в" ч. 7 ст. 79, ст. 70 УК РФ.

Проверив представленные материалы, обсудив доводы апелляционного представления, суд апелляционной инстанции находит приговор суда первой инстанции подлежащим изменению ввиду неправильного применения уголовного закона.

Как следует из материалов судом первой инстанции уголовное дело по обвинению Милочкина К.О. рассмотрено в соответствии с положениями главы 40.1 УПК РФ в особом порядке судебного разбирательства.

Осужденный Милочкин К.О. в судебном заседании поддержал представление заместителя прокурора Магаданской области об особом порядке проведения судебного заседания от 18 мая 2017 года (т. 9 л.д. 227; 229), при этом полностью признал свою вину в инкриминируемых ему преступлениях, и после консультации с защитником, изложил обстоятельства совершенных им преступлений (т. 9 л.д. 228-229), с приведением сведений, подтверждающих его содействие следствию.

Защитник подсудимого Милочкина К.О. - адвокат Цыганков Е.И. в полном объеме поддержал представление прокурора и просил суд постановить приговор в особом порядке (т. 9 л.д. 229).

Государственный обвинитель поддержала представление прокурора и просила рассмотреть дело в порядке главы 40.1 УПК РФ (т. 9 л.д. 229).

Суд первой инстанции, убедившись, что все условия на рассмотрение уголовного дела в особом порядке принятия судебного решения соблюдены, постановил обвинительный приговор в порядке, предусмотренном гл. 40.1 УПК РФ.

Действия осужденного Милочкина К.О. судом квалифицированы в соответствии с предъявленным ему обвинением по п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, как незаконный сбыт наркотических средств, организованной группой; по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, как приготовление, выразившееся в приискании средств совершения преступления и умышленном создании условий для совершения преступления, к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере, но не доведенным до конца по независящим от него обстоятельствам.

Таким образом, судом первой инстанции соблюдены все условия постановления приговора в порядке главы 40.1 УПК РФ,

Обоснованность рассмотрения уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства, осуждения и юридическая оценка действий Милочкина К.О. в апелляционном представлении не оспариваются.

Судебное разбирательство в суде первой инстанции проведено в соответствии с нормами уголовно-процессуального закона.

Вместе с тем при назначении наказания осужденному Милочкину К.О. судом неправильно применен уголовный закон.

Так, в случае совершения лицом умышленного тяжкого или особо тяжкого преступления в течение оставшейся неотбытой части наказания в силу пункта "в" части 7 статьи 79 УК РФ специального решения об отмене условно-досрочного освобождения не требуется, а наказание подсудимому назначается по правилам, предусмотренным статьей 70 УК РФ. В остальных случаях суд обязан мотивировать необходимость отмены (или сохранения) условно-досрочного освобождения.

Как установил в приговоре суд, Милочкин К.О. в сентябре 2013 года решил организовать в г. Магадане сбыт наркотических средств.

Во исполнение преступного умысла, в сентябре 2013 года для совершения на территории города Магадана незаконного сбыта наркотических средств, Милочкин К.О. привлек другое лицо, в отношении которого уголовное дело рассматривается в отдельном производстве, наладил источник поступления наркотических средств, приискал помещение, в котором взвешивал и фасовал наркотические средства.

Таким образом, суд установил, что Милочкин К.О. еще в сентябре 2013 года создал все необходимые условия для совершения особо тяжкого преступления (незаконный сбыт наркотического средства в составе организованной группы), которое было совершено 18 ноября 2015 года.

Согласно постановлению Магаданского городского суда от 29 августа 2011 года, Милочкин К.О. освобожден от отбывания наказания по приговору судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 21 июля 2000 года условно-досрочно на 4 года 1 месяц 18 дней.

При таких обстоятельствах следует признать, что действия, связанные с созданием условий для совершения особо тяжкого преступления, были осуществлены Милочкиным К.О. в сентябре 2013 года, то есть в течение неотбытой части наказания, назначенного приговором от 21 июля 2000 года.

Однако суд первой инстанции эти обстоятельства не учел, и в нарушение требований п. «в» ч. 7 ст. 79 УК РФ по приговору судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 21 июля 2000 года не назначил наказания с применением положений ст. 70 УК РФ.

Учитывая изложенное, судебная коллегия считает необходимым апелляционное представление удовлетворить, применить положения п. «в» ч. 7 ст. 79 УК РФ и усилить назначенное Милочкину К.О. наказание с применением ст. 70 УК РФ.

За исключением вносимых изменений, дело рассмотрено судом с соблюдением правил уголовного судопроизводства, нарушений уголовного и уголовно-процессуального законодательства влекущих отмену приговора, суд апелляционной инстанции не усматривает.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Апелляционное представление заместителя прокурора города Магадана удовлетворить, приговор Магаданского городского суда от 23 июня 2017 года в отношении Милочкина К.О. изменить.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к наказанию, назначенному по данному приговору Магаданского городского суда от 23 июня 2017 года, неотбытой части наказания по приговору судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 21 июля 2000 года, окончательно Милочкину К.О. назначить 9 (девять) лет 6 (шесть) месяцев лишения свободы в исправительной колонии особого режима.

В остальном приговор в отношении Милочкина К.О. оставить без изменения.

Судебное решение может быть обжаловано в суд кассационной инстанции в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи